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Recursos

Ley de Practicas Corruptas en el Extranjero (FCPA)

Ley de Practicas Corruptas en el Extranjero (FCPA)

Es mas que solo soborno y las consecuencias son serias.
 

Por: Roberto Cortez, CPA, CIRA, CFE

La globalización ha permitido que ocurra una rápida expansión geográfica de las fronteras corporativas y usualmente le toma tiempo a la infraestructura para ponerse al día. Como resultado, muchos negocios rutinariamente:

  • Operan internacionalmente en países con alto nivel de corrupción percibida basado en los índices de Transparency International
  • Usan agentes, distribuidores o intermediarios con los que no tienen relaciones anteriores
  • Adquieren e integran nuevas operaciones internacionales para liderar el crecimiento del mercado

Pero esto es una situación normal o “business as usual” para muchos de nosotros ¿No es cierto?

Con el anuncio de la Comisión de Valores de los Estados Unidos (SEC, siglas en inglés) de un acuerdo con Walmart por violar la Ley de Practicas Corruptas en el Extranjero (FCPA, siglas en inglés), es un buen momento para que las compañías haciendo negocios internacionales evalúen sus operaciones y aseguren el cumplimiento con todos los aspectos del FCPA. Cuando la mayoría de la gente piensa en FCPA, ellos asumen que se aplica solo a el pago de sobornos y que la Comisión de Valores de los Estados Unidos persiguen violaciones como aquellas cometidas por MobileTeleSystems. Sin embargo, como fue el caso de la violación de Walmart y su subsecuente penalidad de $282 millones, las compañías también pueden ser responsables de ‘fracasar en la operación de un programa suficiente de cumplimiento anticorrupción’. Esto es porque el FCPA tiene dos disposiciones: Antisoborno y Contabilidad.

Para evitar estar en el lado equivocado de una medida de ejecución del SEC, hay temas claves que abordar y al abordarlos, es importante enfocarse en el riesgo que se esta mitigando, la razonabilidad de la solución y el esfuerzo requerido para la implementación.

¿Quien esta sujeto al FCPA? Básicamente todos …

  • Compañías que hagan emisión de valores en la bolsa estadounidense
  • Cualquier director, oficial, empleado, accionista o agente de una compañía que cotiza en bolsa
  • Preocupaciones nacionales de los EE.UU. (individuos, corporaciones privadas, asociaciones, fideicomisos, etc.)

¿Dónde surge el riesgo y como determinar el nivel del riesgo?

El riesgo existe. No puede ser eliminado pero debería haber un proceso activo en orden para identificar y analizarlo (manejo y monitoreo vienen después). Normas, procedimientos y supervisión internas ayudaran a identificar riesgos tácticos y estratégicos, ya sean impulsados por una transacción individual o una operación en toda la región. A medida que la amplitud de las políticas y los procedimientos bajen y el valor transaccional suba; el riesgo de corrupción incrementará. Las áreas mas comunes donde se originan las violaciones incluyen:

  • Proveedores o agentes terceros
  • Pagos en efectivo
  • Reembolso de gastos
  • Contribuciones políticas
  • Regalos y entretenimiento
  • Honorarios requeridos por reguladores que no hacen parte del gobierno de EE.UU. (visas, licencias, derechos arancelarios, impuestos, etc.)
  • Normas que requieren el uso de patrocinadores locales o asociaciones con proveedores locales

¿Qué pasos se pueden tomar para manejar o mitigar el riesgo?

La clave para un programa efectivo anticorrupción esta en identificar claramente los riesgos de corrupción a los que usted se enfrenta y cuales son las mejores practicas de la industria desde una perspectiva legal/de cumplimiento; ya que estas estarán en línea con lo que es esperado por las autoridades normativas. Una vez tenga las opciones de mitigación disponibles, estas pueden ser adaptadas para corresponder al perfil de riesgos identificados y para destinar recursos efectiva y eficientemente.

¿Cuál es la mejor manera para desarrollar políticas y procedimientos de cumplimiento que aborden operaciones internacionales y se puedan extenderse rápidamente?

Programas de políticas y procedimientos de cumplimiento necesitan ser dinámicas para adaptarse a situaciones nuevas o para incorporar mejores practicas de lecciones aprendidas. Las compañías deberían abordar las siguientes áreas de cumplimiento:

  • Entrenamiento y certificación
  • Recursos internos de cumplimiento
  • Definir un proceso para la notificación interna de asuntos
  • Un proceso para la iniciación y finalización de investigaciones internas y la implementación de cambios generados de los resultados
  • Monitoreo, evaluación/ auditoría y actualización de políticas y procedimientos
  • Procedimientos para documentar, abordar y reportar violaciones de manera formal (si corresponde)

¿Cuál es la mejor manera de administrar terceros que no son sujetos a controles internos?

Los terceros son un gran riesgo porque la supervisión reducida limita la efectividad de los controles internos, los cuales pueden ofrecer numerosas avenidas para evitar detección. Por esto, es importante que todas terceras partes se sometan a una rigurosa debida diligencia antes de ser contratados, que los contratos incluyan provisiones FCPA o de anticorrupción, que las relaciones sean manejadas efectivamente para identificar señales de alerta y que cuestiones planteadas sean investigadas y resueltas.

¿Qué hacer si se sospecha de una violación a FCPA?

Asumiendo que se tiene un programa robusto de cumplimiento, las autoridades regulatorias esperaran una investigación interna exhaustiva para que la compañía pueda proporcionar la información necesaria para evaluar la posible violación. Esto incluye, pero no se limita a:

  • De haberlos, ¿que pagos se hicieron?
  • ¿A quién se le hicieron los pagos?, ¿Quién hizo los pagos? y ¿Quién estuvo al tanto de esos pagos?
  • ¿Qué beneficios se recibieron a cambio de esos pagos?
  • ¿Qué políticas estaban en orden para prevenir esa violación?, ¿Qué correcciones se deben hacer para prevenir recurrencia?
  • ¿Es un asunto institucional o un incidente aislado?
  • Si se deben hacer divulgaciones para cumplir con las normas, ¿Cuáles son (EE.UU. y locales)?

Compañías al igual que sus aseguradoras no pueden hacerse los de la vista gorda ante las realidades del comercio internacional. En muchos países, la corrupción es un aspecto aceptado de la cultura y será promovido, tolerado o ignorado. Pero con eso en mente, asegúrese que las políticas y procedimientos en orden aborden no solo sus riesgos operacionales actuales pero también esos que son parte de su plan estratégico de los próximos 3 o 5 años. Considere lo siguiente:

  • Procesos de debida diligencia de terceras partes
  • Entrenamiento FCPA
  • Evaluación de políticas y procedimientos
  • Evaluación de riesgo y mitigación
  • Pruebas de control interno
  • Documentación y denuncias de posibles violaciones

Mas información

Si tiene preguntas sobre la Ley de Practicas Corruptas en el Extranjero (FCPA) o soluciones disponibles para mitigar el riesgo operacional, favor contactar a Roberto Cortez, CPA, CIRA, CFE al correo rcortez@jsheld.com.

 
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